Агентский договор: от чьего имени, отчёты и вознаграждение
Две модели агентирования и кто отвечает перед клиентом, срок оплаты вознаграждения, тридцать дней на возражения по отчёту, допустимые ограничения и типичные ошибки.
Маркетплейс продал ваш товар и удержал комиссию — это агентский договор (а строчки его отчёта читаются именно по агентским правилам). Блогер продаёт чужой курс за процент — тоже. Схема удобная, но у неё есть свойство, о котором вспоминают поздно: от того, от чьего имени действует агент, зависит, кто отвечает перед клиентом и у кого возникает выручка.
Две модели внутри одного договора
Пункт 1 статьи 1005 ГК: агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия либо от своего имени, но за счёт принципала, либо от имени и за счёт принципала.
От своего имени. Права и обязанности по сделке с третьим лицом возникают у агента, даже если принципал был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения. К таким отношениям применяются правила о комиссии (глава 51).
От имени принципала. Права и обязанности возникают непосредственно у принципала. Применяются правила о поручении (глава 49), и агенту нужна доверенность.
Выбор модели — не формальность. Именно по ней определяется, кто является продавцом для покупателя, кто отвечает за качество, кто выставляет документы и у кого признаётся выручка.
Предмет: «юридические и иные действия»
Отличие агентирования от поручения и комиссии в том, что агент может совершать не только сделки, но и фактические действия: искать клиентов, вести переговоры, проводить рекламные мероприятия, принимать заявки.
Но предмет всё равно должен быть определённым. «Оказывать содействие в развитии бизнеса» — не предмет. Опишите, что именно агент делает, в отношении каких товаров или услуг, на какой территории, в каком объёме.
Вознаграждение
Статья 1006 ГК: принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и порядке, установленных договором.
Если размер не предусмотрен и не может быть определён исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (пункт 3 статьи 424 ГК). А если в договоре нет условия о порядке уплаты — принципал обязан уплатить в течение недели с момента представления ему отчёта за прошедший период, если из существа договора или обычаев не вытекает иной порядок.
На практике вознаграждение бывает процентом от суммы сделок, фиксированной суммой за период, ступенчатой шкалой от объёма. Отдельно опишите:
- считается ли вознаграждение от суммы с НДС или без;
- что происходит при возврате товара покупателем;
- вправе ли агент удерживать вознаграждение из поступивших сумм (это удобно, но должно быть прямо разрешено);
- что с расходами агента — входят в вознаграждение или возмещаются сверх него.
Отчёты агента
Статья 1008 ГК. Если договором не предусмотрено иное, агент представляет отчёты по мере исполнения либо по окончании действия договора. К отчёту прилагаются необходимые доказательства расходов, произведённых агентом за счёт принципала.
Важный срок: принципал, имеющий возражения по отчёту, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчёта, если соглашением не установлен иной срок. Иначе отчёт считается принятым.
Отсюда два практических вывода. Принципалу — проверять отчёты сразу и фиксировать возражения письменно. Агенту — иметь подтверждение даты передачи отчёта, иначе тридцать дней не начинают течь.
Форму отчёта лучше приложить к договору: перечень сделок, суммы, удержания, возвраты. Именно расхождения в отчётах дают самые тяжёлые споры — суммы копятся месяцами. Для принципала на УСН у отчёта есть и налоговое измерение: доход признаётся не по поступлению на счёт.
Ограничения для сторон
Статья 1007 ГК разрешает включать в договор взаимные ограничения:
- принципал обязуется не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами на определённой территории;
- агент обязуется не заключать аналогичных договоров с другими принципалами, которые должны исполняться на той же территории.
А вот условие, обязывающее агента продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определённой категории покупателей либо покупателям, имеющим место нахождения или жительства на определённой территории, — ничтожно (пункт 3 статьи 1007 ГК).
Прекращение
Статья 1010 ГК: агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключённого без определения срока окончания его действия; смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя — агента несостоятельным (банкротом).
Из этого следует: если договор срочный, произвольного отказа по закону нет — право на односторонний отказ нужно предусматривать в самом договоре, с указанием срока уведомления и порядка расчётов по незакрытым сделкам.
Где чаще всего ошибаются
Не разграничивают деньги. Поступления в пользу принципала — не выручка агента. Если они смешиваются на одном счёте без учёта, разбираться придётся и с принципалом, и с налоговой.
Оформляют агентским то, что им не является. Если исполнитель действует в своих интересах и продаёт собственный товар, агентская конструкция — фикция. Налоговый риск здесь выше договорного: агентские схемы традиционно проверяют на искусственное дробление.
Путают с трудовыми отношениями. Агент с рабочим графиком, подчинением и рабочим местом в офисе — кандидат на переквалификацию: признаки те же, что и в договоре с самозанятым.
Забывают про ответственность перед клиентом. При модели «от своего имени» претензии покупателей приходят агенту. Порядок их переадресации принципалу и возмещения расходов нужно описать заранее.
Частые вопросы
Чем агентский договор отличается от комиссии
Комиссионер всегда действует от своего имени и совершает сделки. Агент может действовать как от своего имени, так и от имени принципала, и вправе совершать не только сделки, но и фактические действия. По статье 1011 ГК к агентским отношениям применяются правила о комиссии или о поручении в зависимости от выбранной модели.
В какой срок нужно оспорить отчёт агента
По статье 1008 ГК — в течение тридцати дней со дня получения отчёта, если соглашением сторон не установлен иной срок. Иначе отчёт считается принятым.
Можно ли расторгнуть срочный агентский договор в одностороннем порядке
Статья 1010 ГК предусматривает прекращение по отказу стороны только для договора, заключённого без определения срока окончания. Для срочного договора право на односторонний отказ нужно прямо предусмотреть в тексте.