Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: два признака и почему их трудно оспорить

Директор продал производственное здание — единственный актив, на котором держалось всё. Участники узнали постфактум и пошли оспаривать сделку как крупную. И столкнулись с тем, что 25 % балансовой стоимости — только половина условия, а вторую половину придётся доказывать отдельно. Разберём, как устроен институт крупных сделок и сделок с заинтересованностью и почему оспорить их сложнее, чем кажется.

Два признака крупной сделки, а не один

Пункт 1 статьи 46 Закона об ООО: крупной считается сделка (или несколько взаимосвязанных), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным отчётности на последнюю отчётную дату.

Пленум Верховного Суда в пункте 9 постановления от 26.06.2018 № 27 разъяснил это прямо: для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие двух признаков:

• количественного (стоимостного) — 25 и более процентов балансовой стоимости активов;
• качественного — сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, то есть её совершение приведёт к прекращению деятельности общества или изменению её вида либо существенному изменению её масштабов.

Там же пример: к таким последствиям может привести продажа или передача в аренду основного производственного актива общества. И отдельное указание — сделка может быть квалифицирована как крупная, если влечёт существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

Практический вывод: сумма сама по себе ничего не решает. Закупка товара на 30 % активов у торговой компании, которая этим и живёт, крупной сделкой не является.

От какой цифры считать

Пункт 12 постановления № 27: балансовая стоимость активов общества по общему правилу определяется по данным годовой бухгалтерской отчётности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки. Если законодательство или устав обязывают составлять промежуточную отчётность (например, ежемесячную), берутся её данные.

Пункт 2 статьи 46 Закона об ООО уточняет, что именно сопоставлять с балансовой стоимостью активов: при отчуждении — наибольшую из двух величин, балансовую стоимость имущества и цену отчуждения; при приобретении — цену приобретения; при передаче во временное владение или пользование — балансовую стоимость передаваемого имущества.

Договоры с периодическими платежами

Отдельный и часто упускаемый пункт 13 постановления № 27. Договоры, предусматривающие обязанность производить периодические платежи — аренды, оказания услуг, хранения, агентирования, доверительного управления, страхования, коммерческой концессии, лицензионный и подобные, — признаются отвечающими количественному критерию для лица, обязанного платить, если сумма платежей за период действия договора составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов. Для договора на неопределённый срок берётся один год; если размер платежа меняется — наибольшая сумма платежей за год.

То есть пятилетний договор аренды офиса вполне может оказаться крупной сделкой, хотя ежемесячный платёж выглядит скромно. То же касается длинных лицензионных и агентских договоров.

Кто одобряет

Пункт 3 статьи 46: решение о согласии на совершение крупной сделки — компетенция общего собрания участников. Если в обществе образован совет директоров, устав может отнести к его компетенции одобрение сделок стоимостью от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества.

В решении должны быть указаны сторона, выгодоприобретатель, цена, предмет и иные существенные условия либо порядок их определения. Пункт 4 постановления № 27 добавляет: сделка считается одобренной, если её основные условия соответствуют одобренным.

Сторону и выгодоприобретателя можно не указывать, если сделка заключается на торгах либо они не могут быть определены к моменту получения согласия.

Решение может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий, на согласие на ряд аналогичных сделок, на альтернативные варианты условий, на согласие при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Срок действия согласия. Если в решении он не указан, согласие действует один год с даты принятия — кроме случаев, когда иной срок вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие.

Полезная опция: пункт 3 статьи 46 прямо допускает заключение крупной сделки под отлагательным условием получения надлежащего согласия.

Оспаривание: почему это трудно

Пункт 4 статьи 46: крупная сделка, совершённая с нарушением порядка получения согласия, может быть признана недействительной по статье 173.1 ГК по иску общества, члена совета директоров или участников, обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов. Срок исковой давности по такому требованию в случае пропуска восстановлению не подлежит.

Пункт 5 статьи 46 даёт два самостоятельных основания для отказа в иске:

• к моменту рассмотрения дела представлены доказательства последующего одобрения сделки;
• не доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать, что сделка являлась для общества крупной и (или) что надлежащего согласия не было.

Пункт 18 постановления № 27 распределяет бремя: доказывать осведомлённость контрагента — как по количественному, так и по качественному критерию — должен истец. Заведомая осведомлённость предполагается, пока не доказано иное, только если контрагент, контролирующее его лицо или подконтрольное ему лицо является участником общества либо контролирующего лица, или входит в состав их органов. Отсутствие этих обстоятельств не лишает истца права доказывать осведомлённость иными доказательствами.

Именно этот пункт чаще всего и хоронит иски: доказать, что посторонний покупатель понимал, что здание было для продавца «основным производственным активом», обычно нечем.

Сделки с заинтересованностью

Здесь другая логика: не предварительное одобрение по умолчанию, а извещение и право потребовать созыва. Пункт 24 постановления № 27 фиксирует, что требование о проведении общего собрания или заседания совета директоров для решения вопроса об одобрении может быть направлено в любой момент, в том числе после совершения сделки, и что участник не обязан предварительно заявлять такое требование, чтобы затем оспаривать сделку.

Там же важное: наличие решения об одобрении сделки с заинтересованностью не является основанием для отказа в иске о признании её недействительной — но при его наличии бремя доказывания того, что сделка причинила ущерб интересам общества, возлагается на истца.

Пункт 27 постановления № 27: презумпция ущерба применяется только если другая сторона знала или заведомо должна была знать о заинтересованности и (или) об отсутствии согласия, и бремя доказывания этого лежит на истце. Осведомлённость считается доказанной, если заинтересованным лицом выступает сама сторона сделки или её представитель, изъявляющий волю в сделке, либо их супруги или родственники, названные в абзаце втором пункта 1 статьи 45 Закона об ООО. По общему правилу закон не обязывает третье лицо проверять перед сделкой, является ли она для контрагента сделкой с заинтересованностью и одобрена ли она.

Что делать сторонам на практике

Обществу и его участникам. Считайте оба критерия заранее, а не после подписания. Фиксируйте в решении об одобрении все существенные условия и срок действия согласия. Для длящихся договоров считайте сумму платежей за срок действия. Крупную сделку, по которой согласие ещё не получено, заключайте под отлагательным условием.

Контрагенту. Запрашивайте бухгалтерский баланс и решение об одобрении — это дешевле, чем спор, и логично встраивается в обычную проверку контрагента перед сделкой. Но помните: обязанности проверять «крупность» у вас по общему правилу нет, и это работает в вашу пользу.

Пункт 7 статьи 46 напоминает, что правила о крупных сделках не применяются к обществам из одного участника, который одновременно является единоличным исполнительным органом.

Частые вопросы

Достаточно ли 25 % активов, чтобы сделка была крупной

Нет. По пункту 1 статьи 46 Закона об ООО и пункту 9 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27 нужны оба признака одновременно: стоимостный (25 и более процентов балансовой стоимости активов) и качественный — выход за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Сколько действует решение об одобрении крупной сделки

Если срок в решении не указан — один год с даты его принятия, кроме случаев, когда иной срок вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие (пункт 3 статьи 46 Закона об ООО).

Обязан ли контрагент проверять, крупная ли для нас сделка

По общему правилу нет. Пункт 27 постановления № 27 прямо указывает на отсутствие у третьего лица обязанности проверять наличие заинтересованности и одобрения, а пункт 18 возлагает доказывание осведомлённости контрагента на истца.