Корпоративный договор: что в него можно записать, а что ничтожно

Три основателя договорились на берегу: один вкладывает деньги, второй — технологию, третий работает руками; через два года доли пересматриваются, а если кто-то уходит — доля выкупается по формуле. Записали в устав. Через два года выяснилось, что половину договорённостей устав удержать не может. Для этого есть отдельный инструмент — корпоративный договор.

Что это такое

Пункт 1 статьи 67.2 ГК: участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников ООО, акционерное соглашение), по которому обязуются осуществлять эти права определённым образом или воздерживаться от их осуществления, в том числе:

• голосовать определённым образом на общем собрании;
• согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;
• приобретать или отчуждать доли (акции) по определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств;
• воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определённых обстоятельств.

Последние два пункта — то, ради чего договор чаще всего и заключают: опционы, право следования, запрет на выход из проекта в течение оговорённого периода.

Договор заключается в письменной форме путём составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 3 статьи 67.2). Обмен сканами не подойдёт.

Чего в него записать нельзя

Пункт 2 статьи 67.2 устанавливает два запрета. Корпоративный договор не может:

• обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества;
• определять структуру органов общества и их компетенцию.

Условия, противоречащие этому, ничтожны.

Но есть законный обходной путь, прямо описанный в той же норме: договором может быть установлена обязанность сторон проголосовать на общем собрании за включение в устав положений, определяющих структуру органов и их компетенцию, — если ГК и законы о хозяйственных обществах допускают изменение структуры органов уставом.

То есть схема такая: структура органов живёт в уставе, а обязанность проголосовать за неё — в корпоративном договоре.

Уведомление общества и конфиденциальность

Пункт 4 статьи 67.2: участники, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте его заключения, при этом раскрывать содержание не требуется. За неисполнение этой обязанности участники, не являющиеся сторонами договора, вправе требовать возмещения причинённых им убытков.

Для непубличных обществ там же прямо сказано: если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальной. Для публичных АО действуют правила раскрытия из закона об акционерных обществах.

Что даёт нарушение договора

Здесь три отдельных механизма, и их важно не смешивать.

Оспаривание решения органа общества. Пункт 6 статьи 67.2: нарушение корпоративного договора может быть основанием для признания недействительным решения органа общества по иску стороны договора — но только при условии, что на момент принятия решения сторонами договора являлись все участники общества. Это ключевое ограничение: договор, подписанный не всеми, такой возможности не даёт.

Там же оговорка: признание решения недействительным само по себе не влечёт недействительности сделок общества с третьими лицами, совершённых на основании этого решения.

Оспаривание сделки, заключённой стороной договора. Сделка, заключённая стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника договора только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Договорная ответственность. Самый практичный механизм. Поскольку это договор, стороны вправе предусмотреть неустойку за нарушение обязанности голосовать определённым образом или за отчуждение доли в нарушение запрета. Именно неустойка, а не оспаривание, обычно и делает конструкцию работающей.

Границы действия

Третьи лица. Пункт 5 статьи 67.2: корпоративный договор не создаёт обязанностей для лиц, не участвующих в нём в качестве сторон.

Противоречие уставу. Пункт 7: стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава. Норма важная — она закрывает популярную линию защиты «этот пункт уставу не соответствует, значит, не действует».

Выход стороны. Пункт 8: прекращение права одной из сторон на долю (акции) не влечёт прекращения действия договора в отношении остальных сторон, если иное не предусмотрено договором.

Договор с кредиторами и третьими лицами

Пункт 9 статьи 67.2 — недооценённая возможность. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками общества, по которому те в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определённым образом: голосовать определённым образом, согласованно действовать по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли по определённой цене или при наступлении обстоятельств, воздерживаться от отчуждения. К такому договору применяются правила о корпоративном договоре.

Это рабочий инструмент для инвестора, который ещё не вошёл в капитал, и для банка, финансирующего проект.

Пункт 10 добавляет: правила о корпоративном договоре применяются и к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

Что имеет смысл закрыть

• Голосование по ключевым вопросам — перечень вопросов и порядок выработки согласованной позиции.
• Тупиковые ситуации — процедура на случай, когда согласие не достигнуто: медиация, право выкупа, «русская рулетка». Без неё конфликт заканчивается иском об исключении участника.
• Опционы — обстоятельства, при которых доля приобретается или отчуждается, и формула цены.
• Запрет на отчуждение на согласованный период и право следования при продаже мажоритарием.
• Неустойка за каждое нарушение, отдельно и в измеримом размере.
• Конфиденциальность и порядок уведомления общества о факте заключения.
• Судьба договора при выходе одной из сторон.

Где рассматриваются споры

Споры, вытекающие из корпоративных договоров, прямо названы в пункте 4 части 1 статьи 225.1 АПК среди корпоративных споров — они рассматриваются арбитражным судом по правилам главы 28.1 АПК.

Частые вопросы

Можно ли корпоративным договором определить структуру органов общества

Нет, такие условия ничтожны в силу пункта 2 статьи 67.2 ГК. Но договором можно обязать стороны проголосовать за включение соответствующих положений в устав, если закон допускает их установление уставом.

Нужно ли раскрывать содержание корпоративного договора

Общество уведомляется только о факте заключения; содержание раскрывать не требуется, и для непубличных обществ оно является конфиденциальным (пункт 4 статьи 67.2 ГК). Для публичных АО применяются правила раскрытия из закона об акционерных обществах.

Можно ли отменить решение собрания, принятое в нарушение корпоративного договора

Только если на момент принятия решения сторонами корпоративного договора являлись все участники общества (пункт 6 статьи 67.2 ГК). При этом сделки общества с третьими лицами, совершённые на основании такого решения, сами по себе недействительными не становятся.