Франшиза по закону: коммерческая концессия, регистрация в Роспатенте и проверка перед покупкой

Предприниматель заплатил паушальный взнос за франшизу, открыл точку, а через полгода узнал, что товарный знак франчайзера не зарегистрирован, а «договор коммерческой концессии» не прошёл регистрацию в Роспатенте. Вернуть деньги оказалось сложнее, чем их отдать. Разберём, как устроена франшиза юридически и что проверять до подписания.

Слова «франшиза» в ГК нет

В законе эта конструкция называется коммерческой концессией. Пункт 1 статьи 1027 ГК: правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты — в частности, на коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау).

Отсюда первое и главное: право на товарный знак — обязательная часть комплекса. Нет зарегистрированного товарного знака — договора коммерческой концессии быть не может.

Сторонами договора могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (пункт 3 статьи 1027 ГК). Физлицо без статуса ИП франшизу купить не может.

Форма и регистрация

Статья 1028 ГК. Договор заключается в письменной форме; несоблюдение формы влечёт его ничтожность.

Предоставление права использования комплекса исключительных прав подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении этого требования предоставление права считается несостоявшимся.

Это тот пункт, из-за которого рушится половина франшизных споров. Уплаченный паушальный взнос, оборудование, ремонт — всё уже потрачено, а права формально не предоставлены. В договоре сразу закрепляйте: кто подаёт документы на регистрацию, в какой срок, за чей счёт и что происходит с платежами, если регистрация не состоялась.

По статье 1031 ГК обеспечить регистрацию обязан правообладатель, если договором не предусмотрено иное.

Вознаграждение

Статья 1030 ГК: вознаграждение может выплачиваться в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, либо в иной форме, предусмотренной договором.

На рынке это паушальный взнос (разовый платёж на входе) и роялти (периодические). Проверьте в договоре: за что именно берётся паушальный взнос, что входит в пакет, от какой базы считается роялти, есть ли минимальный платёж независимо от выручки, есть ли отдельные обязательные платежи в маркетинговый фонд.

Обязанности сторон

Правообладатель (статья 1031 ГК) обязан передать техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав, проинструктировать пользователя и его работников. Если договором не предусмотрено иное — обеспечить государственную регистрацию предоставления права, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, и контролировать качество товаров, работ и услуг.

Пользователь (статья 1032 ГК) обязан использовать товарный знак указанным в договоре образом, обеспечивать соответствие качества производимых товаров, работ, услуг качеству аналогичных товаров правообладателя, соблюдать инструкции и указания правообладателя, включая указания об оформлении коммерческих помещений, не разглашать секреты производства и информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что использует средства индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Обратите внимание на «соблюдать инструкции»: стандарты сети — не рекомендации, а договорная обязанность, за нарушение которой предусмотрены санкции.

Что нельзя записать в договор

Статья 1033 ГК допускает ограничения прав сторон: обязательство правообладателя не предоставлять аналогичные комплексы прав другим лицам на закреплённой территории, обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на этой территории, отказ от аналогичных договоров с конкурентами, согласование места расположения помещений и их оформления.

Но пункт 2 той же статьи объявляет ничтожными условия, в силу которых:

• правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем либо устанавливать верхний или нижний предел этой цены;
• пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определённой категории покупателей либо покупателям, имеющим место нахождения или жительства на определённой в договоре территории.

То есть жёсткое навязывание розничных цен во франшизе законом не поддерживается — даже если такое условие в договоре есть.

Ответственность перед потребителями

Статья 1034 ГК: правообладатель несёт субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, работ или услуг, продаваемых по договору коммерческой концессии. А по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, тот отвечает солидарно.

Для франчайзера это аргумент в пользу реального контроля качества, для покупателя франшизы — напоминание, что сеть заинтересована в стандартах не из вредности.

Продление и расторжение

Преимущественное право. Статья 1035 ГК даёт пользователю, надлежащим образом исполнявшему обязанности, преимущественное право на заключение договора на новый срок.

Отказ от бессрочного договора. Пункт 1 статьи 1037 ГК: каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, заключённого без указания срока, уведомив другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Отказ правообладателя при нарушениях. Пункт 1.1 статьи 1037 ГК позволяет правообладателю отказаться от договора полностью или частично в случае нарушения пользователем условий о качестве товаров, работ, услуг, грубого нарушения инструкций и указаний правообладателя либо нарушения срока выплаты вознаграждения — при условии, что пользователь не устранил нарушение в разумный срок либо вновь совершил такое нарушение в течение года.

Проверка перед покупкой франшизы

1. Товарный знак. Свидетельство, а не заявка. Проверьте номер в открытых реестрах Роспатента: правообладателя, классы МКТУ, срок действия, отсутствие досрочного прекращения.
2. Совпадение правообладателя и стороны договора. Договор часто подписывает управляющая компания, а знак принадлежит другому лицу — тогда нужна цепочка прав.
3. Название договора. Если это «договор о сотрудничестве», «лицензионный договор на ноу-хау» или «договор оказания консультационных услуг» — правил о коммерческой концессии к нему может не быть, а вместе с ними не будет ни преимущественного права, ни обязанностей правообладателя по статье 1031 ГК.
4. Регистрация. Кто подаёт, в какой срок, что с деньгами при отказе.
5. Состав пакета. Что конкретно передаётся: стандарты, регламенты, обучение, доступ к системе, поставки.
6. Финансовые обязательства целиком. Паушальный взнос, роялти, минимальные платежи, маркетинговый сбор, обязательные закупки у правообладателя.
7. Территория. Есть ли эксклюзив, как он описан и что мешает открыть вторую точку сети через дорогу.
8. Выход. Основания отказа для каждой стороны, судьба оборудования и вывески, постдоговорные ограничения конкуренции.

Перед подписанием имеет смысл проверить и самого франчайзера как контрагента: выписку, суды, исполнительные производства и отчётность.

Когда товарного знака нет

Встречается часто: продукт есть, знак не зарегистрирован. Тогда коммерческую концессию оформить нельзя, и стороны используют другие конструкции — лицензионный договор на секрет производства, договор оказания услуг по обучению и сопровождению, договор поставки. Это законно, но покупатель должен понимать, что получает не право на бренд и что защита положений главы 54 ГК на такие отношения не распространяется.

Частые вопросы

Можно ли купить франшизу как физическое лицо

Нет. По пункту 3 статьи 1027 ГК сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Нужно ли регистрировать договор франшизы

Регистрации в Роспатенте подлежит предоставление права использования комплекса исключительных прав. По статье 1028 ГК при несоблюдении этого требования предоставление права считается несостоявшимся; сам договор при этом должен быть в письменной форме под страхом ничтожности.

Может ли франчайзер устанавливать цены на товары

Нет. Пункт 2 статьи 1033 ГК признаёт ничтожным условие, по которому правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем либо устанавливать верхний или нижний предел этой цены.

Если франшиза покупается на юрлицо, проверьте заодно, не является ли договор крупной сделкой: по договорам с периодическими платежами считается сумма за весь срок действия.